第二百三十六条 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的；
（六）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
释义阐明
本条是关于强奸罪及其处罚的规定。
强奸罪是一项性质恶劣的刑事犯罪，严重侵犯妇女人身权利及性自由权，使妇女的身心健康遭受严重摧残，有的甚至造成被害妇女死亡、伤残的后果，因此，强奸罪是刑法重点惩治的犯罪之一。我国1979年刑法第一百三十九条对强奸罪及其处刑作了规定。在此基础上，1997年修订刑法时，对强奸罪的严重情形予以相应的具体化，以利于指导司法实践。
强奸罪，是指违背妇女的意志，以暴力、胁迫或者其他手段强行与妇女发生性关系的行为。本罪的犯罪主体一般是男子，教唆、帮助男子强奸妇女的女子，也可以成为强奸罪的共犯。本罪在客观方面表现为违背妇女意志强行与妇女发生性关系的行为。这种行为具有以下特征：1.必须是违背了妇女的真实意愿。判断与妇女发生性关系是否违背妇女的意志，要结合性关系发生的时间、周围环境、妇女的性格、体质等各种因素进行综合分析，不能将妇女抗拒作为违背其意愿的唯一要件。对于有的被害妇女由于害怕等原因而不敢反抗、失去反抗能力的，也应认定是违背了妇女的真实意愿。同无责任能力的妇女（如呆傻妇女或精神病患者）发生性关系的，由于这些妇女无法正常表达自己的真实意愿，因此无论其是否“同意”，均构成强奸妇女罪。2.行为人必须以暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性关系。这里所说的“暴力”手段，是指犯罪分子直接对被害妇女施以殴打等危害妇女人身安全和人身自由，使妇女不能抗拒的手段；“胁迫”手段，是指犯罪分子对被害妇女施以威胁、恫吓，进行精神上的强制，迫使妇女就范，不敢抗拒的手段，如以杀害被害人、加害被害人的亲属相威胁的，以揭发被害人的隐私相威胁的，利用职权、教养关系、从属关系及妇女孤立无援的环境相胁迫的，等等。“其他手段”，是指犯罪分子使用暴力、胁迫以外的使被害妇女不知抗拒、无法抗拒的手段，如假冒为妇女治病而进行奸淫的，利用妇女患病、熟睡之机进行奸淫的，将妇女灌醉、麻醉后进行奸淫的，等等。
第一款对构成强奸罪如何处罚作了规定。依照本款规定，对于犯强奸罪的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二款对奸淫幼女及其处罚作了规定。奸淫幼女，是指与不满十四周岁的幼女发生性关系的行为，即构成强奸罪。构成本罪应具有两个要件：1.被害人必须是不满十四周岁的幼女；2.必须具有奸淫幼女的行为。不论行为人采用什么手段,也不论幼女是否同意，只要与幼女发生了性关系，就构成本罪。依照本款的规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
这里有一个问题需要注意，刑法第三百六十条第二款规定“嫖宿不满十四周岁的幼女的，处五年以上有期徒刑，并处罚金”。对刑法的这一规定，有意见提出建议删去，对实践中有此类行为的，按照本条第二款的规定处理。2015年8月29日，第十二届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议通过的《刑法修正案（九）》删去了第三百六十条第二款关于嫖宿幼女罪的规定。关于这样修改的主要考虑，可以参考本书关于第三百六十条的释义。需要强调的是，删去刑法第三百六十条第二款，并不是对这类行为不再追究，在《刑法修正案（九）》施行之后，对于实践中发生的此类行为，应适用本条第二款关于奸淫幼女的规定，以强奸论，从重处罚。
第三款规定了对犯强奸罪情节严重的应如何处罚。对于强奸妇女、奸淫幼女情节严重的，本款共列了五项情形：（1）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的。（2）强奸妇女、奸淫幼女多人的。（3）在公共场所当众强奸妇女的。（4）二人以上轮奸的。这里所说的“轮奸”，是指两个以上的男子在同一犯罪活动中，以暴力、胁迫或者其他手段对同一妇女或幼女进行强奸或者奸淫的行为。（5）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。这里所说的“致使被害人重伤、死亡”，是指因强奸妇女、奸淫幼女导致被害人性器官严重损伤，或者造成其他严重伤害,甚至死亡的。强奸、奸淫幼女，只要具有上述所列五种情形之一的，就属于情节严重的情况，依法应当予以严惩。依照本款规定，属于上述情况的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
构成要件
一、概念及构成
奸淫幼女，是指同不满14周岁的幼女发生性关系的行为。
1.客体要件
本罪侵犯的客体是幼女的身心健康，幼女，依照本法的规定，是指不满 14 周岁的女性。幼女与未成年女性是不完全等同的两个概念，后者除包括幼女外，还包括已满14周岁不满18周岁的少女。我国民法通则第11条规定：18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力。由于幼女在智力发育和生殖器官发育方面都处于不成熟的状态，对于性交的性质、后果缺乏辨认能力，身体对性交也缺乏承受力，所以本法对幼女的身心健康进行特殊保护。正是基于幼女的生理、心理和智力发育状况的特点，刑法规定只要明知是幼女而与之发生性交的，就构成奸淫幼女罪，而不论幼女是否同意，行为人是否采用了暴力、胁迫或者其他手段。
2.客观要件
本罪在客观方面表现为同不满14同岁的幼女发生性关系的行为。至于行为人使用了什么手段，幼女是否同意，对构成本罪均无影响。而且只要双方性器官接触就构成犯罪既遂。这是由幼女的生理特点和国家对幼女的特殊保护政策决定的。
奸淫幼女罪的行为对象，只能是不满14周岁的幼女，奸淫已满14周岁以上的少女，如果违背妇女意志，构成一般的强奸罪。
3.主体要件
奸淫幼女的主体与强奸罪一样，一般为16周岁以上的男子。本法第17条第2款对相对负刑事责任年龄阶段的规定，明确了已满14周岁不满16周岁的人对 8种犯罪应当负刑事责任，其中包括“强奸”。
4.主观要件
本罪在主观方面表现为直接故意，并且有奸淫的目的，这是区别奸淫幼女与猥亵幼女的关键。
认定奸淫幼女是否必须以行为人明知对方是幼女为条件，理论上有不同的观点，我们认为，既然本罪是直接故意犯罪，且幼女又是其中一个必备的构成要件，就理应承认行为人只有在明知所奸对象是幼女时，才能构成奸淫幼女罪，但这并不意味着行为人必须明知幼女实际年龄未满14周岁。因为决定幼女的实质标准是人的身心健康发育不成熟这一特征，这也正是决定奸淫幼女行为具有严重社会危害性，本法单独设罪予以严厉打击的主要依据。因此，只要行为人明知对方发育尚未成熟，被奸之后其身心健康将会受到摧残，就可认定行为人已经知道对方是幼女，主观上也就完全具备了奸淫幼女罪所要求的主观恶性。至于法律规定的未满14周岁这一界限，只是幼女发育未成熟这一特征在法律上的表现，两者本质上是一致的，是内容和形式的关系。要求行为人明知的，当然是实质内容，而非形式。未满14周岁，只是立法者为司法人员提供的一个客观的、统一的判断幼女的标准，主要是为了便于法制的统一，它并不是行为人必须明知的要素。明知对方未满14周岁，当然也就明知对方是幼女。反过来，只要明知对方是幼女，即使不知道对方未满14周岁，对构成奸淫幼女罪主观方面的明知也没有任何影响。如果受到欺骗，误认为对方已满14周岁，而客观上女方也确实发育成熟，使人根本无法判断其可能是幼女，而女方又主动要求与之发生性关系的，对行为人可不以奸淫幼女罪论。
认定要义
一、罪与非罪的认定
司法实践中，要注意不以犯罪处理的以下情形：
（1）要把强奸与通奸区别开来。通奸，是指有配偶的男女双方之间或者已有配偶的一方与他人之间，自愿发生不正当两性关系的行为。这种行为是不道德的，但同强奸罪有本质的区别，因为它没有违背妇女的意志。在司法实践中，有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，或者事情暴露后，怕丢面子，或者为了推卸责任，嫁祸于人，便谎称是“强奸”。因此，处理时要特别谨慎。一是对于半推半就情况下发生的两性关系，要对双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和什么情况下发生的，事情发生后女方的态度怎样，在什么情况下告发的等事实和情节，认真审査清楚，进行全面分析，以判明是否确实违背了妇女的意志，然后再确定案件的性质。如果没有证据证明确实违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处，如果确实违背妇女意志的，则应以强奸罪论处；二是要注意案件性质的变化。如果第一次发生性行为，女方不同意，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与男方发生性行为，有的还发展成恋爱关系或者通奸关系的，由于妇女的意志发生了变化，案件的性质也相应发生了变化，一般不宜以强奸罪论处；三是男女双方原来虽有通奸关系，但是女方由于某种原因已不同意继续保持不正当的两性关系，坚决拒绝男方的纠缠。在这种情况下，如果男方使用暴力或者败坏名誉等胁迫手段强行与女方发生性行为的，则应以强奸罪论处；四是行为人强奸妇女后，以此为把柄挟制被害妇女，或者利用各种手段对被害妇女实施精神上的威胁，迫使其继续忍辱屈从的，仍应以强奸罪论处。
（2）要把利用特定关系和职权强奸妇女同基于互相利用发生性行为区别开来。对利用教养关系、从属关系，或者利用职权与妇女发生性行为的，不能一概视为强奸，要作具体分析。如果行为人利用其与被害妇女之间的特定关系，如养父或者生父以打骂、虐待、克扣生活费或者断绝生活供给，迫使养女或者生女容忍其奸淫的；或者行为人利用职权，乘人之危，逼迫从奸的，都属于违背妇女意志，构成强奸罪。如果行为人利用招工、分房等职权相引诱、讲条件，女方为了牟取私利，不惜以肉体相许，而与其发生性行为的，实质上是互相利用，各有所图，不应定为强奸罪。
二、正确认定与女精神病患者发生性交行为的案件性质
近几年来，司法机关受理的强奸案件中，受害者是精神病患者的逐渐增多。刑法对如何处理强奸精神病人的问题没有明文规定，因而在司法实践中认识颇不一致，影响正确定罪量刑。我们认为，处理这类案件，女方是否确系精神病患者以及病情的轻重，行为人是否明知女方是精神病患者，是两个关键性的事实。因此，司法机关首先要对被害人进行司法精神病学鉴定，并通过法庭调査、辩论、质证，在査清事实的基础上，分别不同情况，认定案件的性质：
（1）行为人明知（包括明知必然和明知可能）妇女是不能正确表达自已意志的精神病患者而与之发生性行为的，不论行为人采取什么手段，被害人是否同意，有无反抗，均应视为违背妇女意志，以强奸罪论处。
（2）行为人与患有间歇性精神病的妇女在妇女未发病期间发生的性行为，妇女本人同意的，不构成强奸罪。
（3）行为人与尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病妇女或者精神病已基本痊愈的妇女，在女方自愿情况下发生性行为的，不能以强奸罪论处。
（4）行为人确实不知道妇女是青春型精神病患者（俗称“花疯子”），将女方的挑逗、追逐等病态反映，误认为是作风、品质不好，在女方的勾引下与之发生性行为的，一般不宜以强奸罪论处。
三、正确认定与女痴呆症患者发生性交行为的案件性质
“痴”，即精神发育不全（又称智力发育不全），属于精神疾病的一种。我国对精神发育不全患者，按照智能障碍的严重程度，大体分为三类：白痴，为重度智能缺损；痴愚，为中度智能缺损；愚鲁（鲁钝），为轻度智能缺损。前两类的共同特征是：不能正确表达意志，不能明辨是非，甚至生活不能自理。后一类（愚鲁）的特征是：理解、推理和判断事物的能力较差，不善于辨别是非，但有一定的意志能力，能独立自理生活，从事简单的劳动。
司法机关处理这类案件，首先要对被害人进行司法精神病学鉴定，并进行审核和调查，以确认被害人是否精神发育不全以及精神发育不全的程度以便区别不同情况，正确认定案件性质：
（1）行为人明知妇女是不能真正表达自己意志的痴呆症患者（白痴或者痴愚），而非法与其发生性行为的，不论行为人采取什么手段，被害人是否同意，均视为违背妇女意志，应以强奸罪论处。
（2）行为人与轻度女痴杲症患者（愚鲁）谈恋爱期间，在女方自愿情况下发生性行为的，不应以犯罪论处。
（3）行为人确实不知道妇女是程度较轻的痴呆症患者，并在女方主动要求下与之发生性行为的，一般也不宜以犯罪论处。
四、认真研究、妥善处理奸淫幼女案件中的特殊问题
奸淫幼女是一种严重的犯罪，依照刑法规定，应坚决予以严惩。同时，又要看到目前这类案件出现的一些新情况、新问题。比如，奸淫幼女的罪犯大多是青少年，其中18岁以下的未成年人占一半以上；被害幼女年龄大多在10周岁以上。因此，同不满14周岁的幼女发生性行为的，是否一律构成强奸罪，在刑法学界和司法实践中，有不同的认识。对此，1984年《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》（以下简称《解答》）中规定：“在办理奸淫幼女案件中出现的特殊问题，要具体分析，并总结经验，求得正确处理。”根据刑法和参照上述《解答》的规定，结合司法实践，对奸淫幼女案件中的以下几种情况，可以分别作出不同的处理：
（1）已满14周岁不满16周岁的未成年人，与不满14周岁的幼女交往密切，双方自愿发生性行为的；或者因受某些不良影响，与幼女发生性行为，情节显著轻微，危害不大的，依照《刑法》第13条的规定，可不认定为犯罪，责成家长和学校严加管教。早在1957年4月30日，最高人民法院审判委员会通过的《1955年以来奸淫幼女案件检查总结》就曾经指出：对奸淫幼女的未成年犯，“情节轻微的可以免予刑事处分；对年幼无知的男童，不应追究刑事责任，但应责令他的家长或者监护人加以管教”。2006年1月11日，《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：“已满十四周岁不满十六周岁的人偶尔与幼女发生性行为，情节轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪。”对情节和后果的判断，应综合考虑行为人与幼女是否存在恋爱关系，以及对于幼女的身心影响等因素综合判断；对于行为人采取利诱、欺骗甚至强制手段与幼女发生性关系的，或者导致幼女怀孕流产、严重伤害幼女身心健康等后果的，一般不宜认定为“情节轻微、未造成严重后果”。
（2）男青少年与染有淫乱习性（指主动地与多名男性发生两性关系）的幼女发生性行为，情节显著轻微，危害不大的，可不以犯罪论处，建议公安机关作其他处理。如有一个12岁的幼女，身高1．75米，体重140斤，生理发育早熟，体态相貌都似女青年。由于其母生活作风不好，本人又曾被犯罪分子强奸，后逐渐走向堕落，经常在外留宿，主动勾搭男青少年，谎称自己18岁甚至24岁。由于她身高体壮，使一些男青少年信以为真，真心实意与她“交朋友”。她经常在“交朋友”的幌子下，与男青少年乱搞两性关系。据幼女自己交代，她曾与30多人发生过两性关系，已査明的有27人，最大的33岁，最小的16岁。像这种情况，对行为人就不宜按强奸罪处理。为了防止染有淫乱习性的幼女进一步堕落和引诱他人犯罪，应责令其家长或者监护人严加管教，或者建议公安机关送工读学校教育。
（3）未婚男青少年与发育较早、貌似成人、虚报年龄的已满12周岁不满14岁的幼女，在谈恋爱和交往过程中，或者在确实不知道幼女真实年龄的情况下，双方自愿发生性行为的，可不以强奸罪论处，但应特别严格掌握。早在《最高人民法院195年以来奸淫幼女案件检查总结》中就曾指出：“至于个别幼女虽未14周岁，但身心发育早熟，确系自愿与人发生性行为的，法院对被告人酌情从轻或减轻处理。如果男方年龄也很轻，双方确系在恋爱中自愿发生性行为的，则不追究刑事责任。”针对司法实践中，被告人提出不明知对方不满14周岁的辩解，2013年10月23日《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》对判断“明知”作出明确规定：①知道或者应当知道对方是不满十四周岁的幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。②对于不满十二周岁的被害人实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。③对于已满十二周岁不满十四周岁的被害人，从其身体发育状况、言谈举止、衣着特征、生活作息规律等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。根据上述规定，第一，与不满12周岁的被害人发生性关系的，一般应当认定行为人明知对方是幼女，通过对大量审结案例进行统计分析，发现12周岁以下幼女基本都处在接受小学教育阶段，社会关系简单，外在幼女特征相对较为明显；即使极个别幼女身体发育早于同龄人，但一般人从言谈举止、生活作息规律等其他方面通常也足以观察其可能是幼女。第二，考虑到已满12周岁不满14周岁年龄段的幼女，其身心发育特点与已满14周岁的未成年少女较为接近，因此要从被害人的身体发育状况、言谈举止、衣着特征等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，也应认定行为人“明知”。对于已满12周岁的幼女实施奸淫等性侵行为的，如无极其特殊的例外情况，一般均应当认定行为人明知被害人是幼女。这里的极其特殊的例外情况，具体可从三个方面把握：一是客观上被害人身体发育状况、言谈举止、衣着、生活作息规定等特征确实接近成年人；二是必须确有证据或者合理依据证明行为人根本不可能知道被害人是幼女；三是行为人已经足够谨慎行事，仍然对幼女年龄产生了误认，即使其他正常人处在行为人的场合，也难以避免这种错误判断。相反，如果行为人采取引诱、欺骗等方式，或者根本不考虑被害人是否是幼女，而甘冒风险对被害人进行奸淫等性侵害的，一般都应当认定行为人明知被害人是幼女，以实现对幼女的特殊保护，堵塞惩治犯罪的漏洞。
五、正确理解取消“奸淫幼女罪”
1997年《最高人民法院关于执行（中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》，将199年《刑法》第236条确定为强奸罪和奸淫幼女罪两个罪名。审判实践对“强奸罪”和“奸淫幼女罪”这两个罪名的适用，反映比较突出的两个问题：一是《刑法》第17条规定，已满14周岁不满16周岁的人只对强奸罪负刑事责任，而没有规定奸淫幼女罪的刑事责任。由于奸淫幼女罪的犯罪情节、危害后果都更严重，社会影响也更恶劣，不会因处于特殊年龄阶段就不追究刑事责任，这也不符合《刑法》第236条第2款“奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚”的立法本意。二是对既实施了强奸行为又实施了奸淫幼女行为的，是以强奸罪定罪，从重处罚，还是分别定罪，实行数罪并罚，刑法理论界、司法实务部门争议颇多。考虑到《刑法》第236条第2款规定的是“奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚”，奸淫幼女行为同强奸行为本质上是相同的，其主要区别仅在于被害妇女的年龄及具体行为方式。2002年《最高人民法院、最高人民检察院关于执行《中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定》，取消了《最高人民法院关于造用中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》中对《刑法》第236条第2款确定为“奸淫幼女罪”的罪名，只规定一个强奸罪。今后，对奸淫幼女构成犯罪的，应当一律定为强奸罪；对已满14周岁不满16周岁的人，与幼女发生性关系构成犯罪的，依照《刑法》第17条、第236条第2款的规定，也应以强奸罪定罪处罚。
六、轮奸不是单一的罪名
《刑法》第236条第3款第（4）项将“二人以上轮奸的”，作为强奸罪情节严重的情形之一，可以处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。这说明，轮奸妇女和幼女属加重（结果加重）处罚的情节，而不是一个单一的罪名。在刑法学界，有一种观点认为，轮奸“有其独立的特征或特殊的构成要件”“另立罪名比较合适”，这是不正确的。轮奸除其社会危害性比单独实施的强奸犯罪要大以外，其本身并不具有强奸罪构成要件以外的“特殊的构成要件”。因此，作为罪名，仍应定为强奸罪，而不能定为“轮奸妇女罪”“轮奸幼女罪”或者“轮奸罪”。
七、罪数认定问题
先将被害妇女杀死，然后奸尸的，应按故意杀人罪处理。奸尸行为只能作为量刑时考虑的一个情节，不能定为故意杀人和强奸两个罪。强奸罪侵犯的客体是妇女的性的不可侵犯的权利。奸尸时，被害妇女已经死亡，客观上已不存在这样的侵害。
八、正确理解《刑法修正案（九）》取消嫖宿幼女罪
嫖宿幼女罪，是指嫖宿不满14周岁幼女的行为。嫖宿是指以支付金钱或者其他财物为代价，与卖淫女发生性交或者从事其他性淫乱活动的行为。1979年刑法没有规定本罪。191年《全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定》第5条第2款曾规定：“嫖宿不满十四岁的幼女的，依照刑法关于强奸罪的规定处罚。”1997年修改刑法时，同年3月1日八届全国人大五次会议印发的刑法修订草案中，嫖宿幼女的行为仍按强奸定罪。但3月13日大会主席团通过的草案则将嫖宿幼女的行为单独定罪。当时主要考虑要从法律上明确宿幼女行为人的刑事责任，严厉打击这种犯罪，以5年有期徒刑作为起刑点，在刑法分则各罪中属于较高的，体现了对幼女的特殊保护。同时考虑到，强奸罪中的幼女是纯粹的受害者，而嫖宿幼女罪中的幼女则具有卖淫的目的。鉴于这种区别，1997年修订刑法时将嫖宿幼女的行为单独确定了罪名。
嫖宿幼女罪的设立初衷是严惩嫖宿幼女的行为，并将起点刑设置为五年有期徒刑，高于普通强奸罪的三年有期徒刑。但是，该罪的存废问题，在理论界和司法实践中却饱受争议，主要考虑：一是根据强奸罪的规定，只要与幼女发生性关系，不论是否采用暴力、胁迫等手段，不论幼女是否同意，均构成强奸罪。这是基于幼女身心发育不成熟、尚不具备性决定能力的现实情况规定的，充分体现了法律对幼女性权利的绝对保护。但是，嫖宿幼女罪的规定，又间接承认了幼女可以“卖淫”、具备性自主能力，这不仅不符合幼女身心发育状况，更与强奸罪的规定存在逻辑矛盾。二是认定嫖宿幼女罪，就认可了幼女“卖淫女”的身份，这一标签是对幼女的极大侮辱。司法实践中，许多此类案件的被害人和家长对该罪名都非常不满，社会各界特别是妇联未成年人保护组织等部门也对该罪名普遍不认可。该罪名的存在和认定，对幼女进行了不当的道德评判，往往容易给幼女及其家庭带来严重的精神伤害，背离了文明国家对儿童保护的初衷。三是嫖宿幼女罪的起点刑虽然不低，但最高刑期为15年有期徒刑，而强奸罪最高可判死刑。该罪名的存在为犯罂分子辩解提供了渠道，被人称作是犯罪分子的保护伞。
量刑标准
依照《刑法》第236条第1、2款规定，犯强奸罪的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
依照第3款规定，强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
司法机关在适用时，应当注意以下问题：
1．正确理解和适用《刑法》第236条第1款的规定。使用暴力是强奸犯罪的基本特征之一。如果行为人在强奸过程中对被害妇女只有一般殴打、卡脖子等行为，不具有《刑法》第236条第3款规定的情形的，应当按第1款的规定处刑。
2．行为人既实施了强奸妇女行为又实施了奸淫幼女行为的，应当依照《刑法》第236条的规定，以强奸罪，从重处罚，不实行数罪并罚。
3．正确理解和适用《刑法》第236条第3款的规定。行为人具有《刑法》第236条第3款规定的情形之一的，应当处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。强奸妇女多人，是指指强奸妇女3人以上（含3人）。“轮奸”，是指2男以上，在一段时间对同一妇女强行奸淫的行为。“致使被害人重伤、死亡”是指在强奸妇女过程中，因使用暴力而直接导致被害人性器官严重损伤，或者造成其他严重伤害，甚至当场死亡或者经治疗无效而死亡。在这种情况下只能定强奸一个罪，按《刑法》第236条第3款的规定处罚，而不能定为强奸罪和故意杀人罪或者故意伤害罪，按数罪并罚原则处罚。既然强奸罪的构成是以使用暴力或者胁迫为客观要件，那么，在实施强奸过程中，就就可能会给被害妇女造成伤害或者死亡的后果，它已包括在强奸犯罪行为之中。但是，如果行为人出于报复、灭灭口、逃跑等动机，在实施强奸行为以后，又将被害妇女伤害或者杀害的，则应分别定为强奸罪、故意伤害罪或者故意杀人罪，按数罪并罚原则处罚。因为，在这种情况下，行为人主观方面不仅有强好的故意，而且有伤害或者杀人的故意；客观方面不仅有强奸的行为，而且有伤害或者杀人的行为。这与在强奸过程中直接导致被害妇女伤害或者死亡，在主、客观方面都是不一样的。
4．严格掌握强奸罪死刑适用标准。“保留死刑，严格控制和慎重适用死刑”是我国一贯的刑事政策，必须保证这一重要刑事政策适用的连续性和稳定性，要以最严格的标准和最审慎的态度，确保死刑只适用于极少数罪行极其严重的犯罪分子，保证更有利、更准确的依法惩治严重刑事犯罪。《刑法》第236条第3款规定了5种可以适用死刑的加重情节或结果。通过对已经生效案件的总结，我们发现强奸案件的死刑主要适用于该款第5项“致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果”之情形。对于以暴力手段或程度相当的非暴力手段造成被害人死亡，或造成被害人重伤导致严重残疾，或造成其他严重后果并且情节特別恶劣的强奸案件，可以考虑适用死刑。而对于不符合第5项规定情形的其他强奸案件是否适用死刑，则要以该款第2项“强奸妇女、奸淫幼女多人”为基准，结合该款第1、4、5项，进行“数量加情节”的综合分析，全面考察被告人的犯罪次数、犯罪手段、犯罪对象、犯罪情节以及被告人的主观恶性、人身危险性等因素，兼顾案案件处理的法律效果和社会效果，综合评判，慎重适用。
5．1997年12月23日《最高人民法院关于对故意伤害、盗窃等严重破坏社会秩序的犯罪分子能否附加剥夺政治权利问题的批复》对本罪附加刑适用作出如下规定：根据《刑法》第56条规定，对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
6．规范化量刑。《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》对强奸罪的规定是：（1）构成强奸罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点：①强奸妇女一人的，可以在三年至六年有期徒刑幅度内确定量刑；②有下列情形之一的，可以在十年至十三年有期徒刑幅度内确定量刑起点：强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；强奸妇女、奸淫幼女三人的；在公共场所当众强奸妇女的；二人以上轮奸妇女的；强奸致被害人重伤或者造成其他严重后果的。依法应当判处无期徒刑以上刑罚的除外。（2）在量刑起点的基础上，可以根据强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣程度、强奸人数、致人伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。强奸多人多次的，以强奸人数作为增加刑罚量的事实，强奸次数作为调节基准刑的量刑情节。
具体情节与量刑的对应情况，列表格如下：
量刑档次 | 对应情节 | 附加刑的适用 |
三年以上十年以下有期徒刑 | 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女；奸淫不满十四周岁的幼女，从重处罚。 | 可以附加剥夺政治权利 |
十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑 | 1. 强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣； 2. 强奸妇女、奸淫幼女多人； 3. 在公共场所当众强奸妇女； 4. 两人以上轮奸的； 5. 致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 |
